在上海 没签劳动合同的、上班两个月的 离职的怎么处理

如题所述

  首先在辞职前要注意收集保存好单位侵害你合法权益的违法行为和能证明你与单位存在劳动关系的证据,例如: 解除或终止劳动合同通知书、辞退通知书、 下岗或转岗通知、 违纪处分通知书或处罚公告、争议发生前十二个月经劳动者签收的工资单或银行进账凭证、 医院诊断证明、医院病假休息建议书、劳动合同或聘(录)用协议、员工手册或劳动纪律、规章制度、劳动手册及入职证明、押金单据、考勤记录资料、单位发放的“工作证”、“服务证”、辞职申请或辞职信;其他劳动者的证言、其他与辞职相关资料的证据。以备日后发生劳动争议时有据可举,不会处于被动局面。

  然后参照下面我写的文章中有关内容,向单位写一份《 被迫解除劳动关系通知书》(下面有参考式样),写明因单位违反国家劳动法律规定,未依法为本人缴纳社会保险费、未签订书面劳动合同等,侵犯本人的合法权利,为此本人被迫提出辞职。依据国家劳动法律法规的相关规定,特通知贵单位于 年 月 日正式解除双方劳动关系。并要求贵单按照法律有关规定支付本人解除劳动关系经济补偿金、赔偿金、加班费、补缴社会保险、因未订立书面劳动合同而应支付二倍工资中的未支付工资(根据你的实际情况改写要求的项目内容)等.望贵单位收到本通知后三日内给予答复。
  千万不要碍于面子,在辞职通知书上写上“因为个人原因、另有发展、家里有事需要辞工处理”等理由,这样将会使你处于极不利的地位,使原本该打赢的官司而成为输家。

  接着通过中国邮政的EMS特快专递邮寄,并向邮局工作人员说明你需要收件人的签收回单,然后过几天打电话到邮政客户热线11185,询问邮件是否送到签字,告知将收件人签了字并盖有邮局章的《EMS国内特快专递邮件详情单》按你提供的地址寄给你。那么《EMS国内特快专递邮件详情单》和邮寄收款收据以及另一份同式样的辞职书原件作为你已向单位送达了辞职书的有力证据。注意千万要在《EMS国内特快专递邮件详情单》中的【邮件品名】内写清楚xxxxx辞职书和单位名称等;否则日后会带来麻烦。

  最后,你就可以找单位谈离职的事和办理工作交接手续,这样就可以将主动权掌握在你的手中了。日后如果发生劳动争议,也不会吃亏造成损失。

  理智的员工辞职方式

  作者:zfq 也称阿凡提 2010年6月16日0:34:55

  一、引言:

  员工辞职跳槽常有的事,如果处理不好,不但不能维护自身的正当合法权利,反而还会带来麻烦和经济损失。因此就试着从员工的角度,分析一下辞职的方式以及相应的风险,为员工合法地结束与公司之间的劳动关系提供一点法律意见。

  二、具体内容:

  员工辞职的方式计有三种:

  第一种是双方协商一致解除劳动合同。

  《劳动法》第二十四条规定: 经劳动合同当事人协商一致,劳动合同可以解除。在实践中,这种协商一致解除劳动合同,又细分为单位提出意向和职工个人提出意向两种形式。原劳动部481号文规定了,如果是单位提出意向的,需要向员工支付经济补偿金。对于员工个人提出意向的,是否需要承担责任,法律并没有一个明确的规定,而是交给了公司与个人之间进行充分的协商。
  员工准备跳槽时,我们认为,首选的方式应当是协商一致解除劳动合同。因为这种方式,是以双方都同意的形式结束双方之间劳动合同关系的,可以最大化地避免双方之间发生劳动争议,避免给双方带来仲裁或者诉讼的困扰。
  所以,从此点出发,我们建议,作为一名员工,如果想辞职跳槽的话,尽可能在开始时,能够本着友好解决此事的初衷,向单位传递协商解除劳动合同的意向。

  但是在实践的协商中,从员工方出发,需要注意以下几个事项:
  1 、 一定要与单位签订书面的协议书;
  2、 协议书需要具备以下几个方面的内容:
  (1) 结束双方之间劳动关系是经双方协商一致的意思表示;
  (2) 善后事宜的安排,包括社保关系的转移、工作的交接、档案或者户口的转移等各项问题;
  (3) 其它责任的分配;
  (4) 兜底条款,需要声明双方之间不再存在其它的劳动争议。

  第二种是预告解除劳动合同。

  所谓预告,就是单方提前通知对方的意思。《劳动法》第三十一条规定:劳动者解除劳动合同,应当提前三十日以书面形式通知用人单位。这是预告解除劳动合同的法律依据。还有《劳动合同法》第三十七条规定:劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位,可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位,可以解除劳动合同。
  这一种权利是一种单方解除劳动合同的权利,也就是说,员工只要提前三十日以书面的方式通知单位,在三十日之后,结束与单位之间的劳动合同关系;三十日之后,解除的后果就发生了,不管单位是否同意。目前实践中,还是有相当多的员工以及单位,都认为,如果单位不同意员工的辞职的话,辞职是无效的,这一种认识是错误的。

  还有一点需要提醒员工的是,要看一看劳动合同中有没有跟单位约定保密或竟业限制条款。《劳动合同法》第二十三条规定:用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。 对负有保密义务的劳动者,用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款,并约定在解除或者终止劳动合同后,在竞业限制期限内用人单位按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的,应当按照约定向用人单位支付违约金。 第二十四条规定:竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定,竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。 在解除或者终止劳动合同后,前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位,或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限,不得超过二年。第九十条规定:劳动者违反本法规定解除劳动合同,或者违反劳动合同中约定的保密义务或者竞业限制,给用人单位造成损失的,应当承担赔偿责任。
  如果有这种约定的话,单位向员工索赔需要具备三个构成要件:一是员工有违反本法规定解除劳动合同,或者违反劳动合同中约定的保密义务或者竞业限制的行为;二是给单位造成损害的事实:三是损害的事实与违法或违约行为之间存在因果关系。三者缺一不可。另外如果单位末按照约定在劳动合同终止或解除时向员工支付竟业限制经济补偿的,其所约定的竟业限制条款失效。这是竟业限制条款生效条件和员工遵守竟业限制义务的前提。并且在劳动合同中不能约定日常工资中已经包含了竟业限制经济补偿金,只能在劳动关系结束后,在竟业期限内按月给予劳动者发放经济补偿金。 因为劳动合同终结后,劳动者的保密义务仍在延续,这样极大地限制了劳动者离职后的就业范围,因此单位应给予经济补偿。

  另外,从证据保全的角度来出发,我们希望员工在行使这种权利时,能有一定的自我保护意识,要有意识地去保全相应的证据,比如向单位递交书面的辞职书时,应事先备用一式二至三份,将复件交给单位,并要求单位的接收人在原件上签名和签收日期,最好还能写上“已经收到此辞职书复件”的字样,以便于保全这一证据。

  对于这种权利的理解,我们作以下系统提示:
  1、 员工提前三十日以书面的形式向单位提出辞职,是不需要单位同意,就可以发生辞职有效的后果的;
  2、 在行使这种权利时,要注意与单位之间有没有关于脱密期的约定,如果有,提前通知的日期就不是三十日了,而应以合同约定为准;
  3、 递交辞职书时,让单位签收一下,以保全相应的证据。如果单位不愿意在辞职书复件(最好一式二至三份)上签字,那就不要将辞职信复件直接交给单位,另外通过中国邮政的EMS特快专递邮寄,并向邮局工作人员说明你需要收件人的签收回单,然后过几天打电话到邮政客户热线11185,询问邮件是否送到签字,告知将收件人签了字并盖有邮局章的《EMS国内特快专递邮件详情单》按你提供的地址寄给你。那么《EMS国内特快专递邮件详情单》和邮寄收款收据以及另一份同式样的辞职书原件作为你已向单位送达了辞职书的有力证据。注意千万要在《EMS国内特快专递邮件详情单》中的【邮件品名】内写清楚xxxxx辞职书和单位名称等;否则日后会带来麻烦。
  4、 需要注意,这种辞职权利,如果双方在劳动合同中有关于违约金的约定,是需要向单位承担违约金的。

  第三种权利是即时辞职权。

  在现实中,有时候会有以下情况的发生:

  1、高额违约金的出现;
  确实有一些单位在与员工的劳动合同中约定有明确的违约金,而且有的公司所约定的违约金是十分高的,甚至出现有巨额违约金的情形。这些巨额的违约金,作为员工,有时凭自己一生之力也无力偿还。

  2、 用人单位存在违法情况;
  作为劳动关系,本身也是一个十分复杂的现象,单位在劳动关系的存续期间,有时候是难免出现一些违法的情况的,当然有些现象的出现是单位有意识地为了减少成本而做出的。单位,为了达到既让员工离职又不向员工支付经济补偿金的目的,对在职的员工进行人格的侮辱,或者对员工恶意地调整工作岗位,现实中就发生过将公司部门经理安排到清洁工的工作岗位的情况,或者对员工恶意地降低或者克扣或者拖欠工资的情况,现实中曾经发生过原工资为四千元,调整为一千元的情况。在这些情况下,出于基本的社会公平理念以及照顾弱者的心理,我们就不建议员工在辞职时,采取预告解除的方式,因为那样辞职不但拿不到经济补偿金,反而需要承担违约责任。为了避免员工承担的违约责任带来高额的债务,为了给员工拿到该拿的经济补偿金,我们向员工推荐第三种辞职的方式:即时解除劳动合同的方式。因为法律赋予了劳动者享有特别解除权,可无条件地单方与用人单位解除劳动关系。例如《劳动法》第三十二条规定 :有下列情形之一的,劳动者可以随时通知用人单位解除劳动合同:
  (一)在试用期内的;
  (二)用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的;
  (三)用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的。

  还有《劳动合同法》第三十八条规定:用人单位有下列情形之一的,劳动者可以解除劳动合同:
  (一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的;
  (二)未及时足额支付劳动报酬的;
  (三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的;
  (四)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定,损害劳动者权益的;
  (五)因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的;
  (六)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
  用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的,或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的,劳动者可以立即解除劳动合同,不需事先告知用人单位。

  第四十六条 有下列情形之一的,用人单位应当向劳动者支付经济补偿:
  (一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的;
  (二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的;
  (三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的;
  (四)用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的;
  (五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同,劳动者不同意续订的情形外,依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的;
  (六)依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的;
  (七)法律、行政法规规定的其他情形。

  第四十七条 经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
  劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的,向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付,向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
  本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。

  另外《最高人民法院关于劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条: 用人单位有下列情形之一,迫使劳动者提出解除劳动合同的,用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿,并可支付赔偿金:
  (一)以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的;
  (二)未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的;
  (三)克扣或者无故拖欠劳动者工资的;
  (四)拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的;
  (五)低于当地最低工资标准支付劳动者工资的。

  依据这些法律规定,如果在用工过程中,单位出现有上面所罗列的违法情况,员工是随时可以离开单位的,而且不需要向单位承担任何违约责任,特定情形下,员工还可以向单位要求解除劳动合同的经济补偿金。这一种权利叫员工的即时辞职权,所谓即时,也就是马上的意思。这种权利具有以下特点:
  1、 需要具备法定的事实理由。比如法规中所要求的克扣或者无故拖欠工资的情形,或者没有依法缴纳社会保险的情形。
  2、 员工不需要提前三十日通知单位,随时可以通知随时可以与单位解除劳动合同关系。
  3、 员工辞职不需要向单位承担任何违约责任。
  4、 特定情形下员工辞职,单位仍然需要向员工支付解除劳动合同的经济补偿金。

  出于保全证据的目的,我们对意图用此种方式辞职的员工,提出以下建议:
  1、 这种辞职权利受到较多的限制,主要是事实依据这一块,必须是单位确实存在违法情况之下,且员工须合法有效的证据,才可以行使这种辞职,否则,辞职是无效的;
  2、 辞职需要提供法定理由的证据,依据上述法律规定,收集单位出现有上面所罗列的违法情况的证据。但劳动者无法提供由用人单位掌握管理的与仲裁请求有关的证据,仲裁庭可以要求用人单位在指定期限内提供。用人单位在指定期限内不提供的,应当承担不利后果;
  3、 辞职时要制作一份书面的辞职信。该辞职信的制作过程中,需要注意要写清辞职的事实理由,了解辞职的合法依据以及辞职的后果;
  4、 辞职信交给单位时,一定要求签收。如果单位不愿意在辞职书复件(最好一式二至三份)上签字,那就按照上述第二种预告解除劳动合同中第3条提示中的方法取证。

  下面我们通过一个具体的案例,来实践应用一下上面所说的各种辞职权利。

  案例:

  北京某公司有A、B、C、D四名员工。A员工职位为清洁工,月工资六百元,与公司签订了一年期的劳动合同。B员工为一般文员,月工资为一千二百元,劳动合同也是一年期。C员工为应届毕业大学生,入职时公司为其办理了北京户口,与公司签订了五年期的劳动合同,违约金双方约定为五万元,在职时月工资为一千五百元。D员工为公司副总,已经在公司工作了九年多的时间,月工资为八千元。

  A员工在合同到期之前,向公司提出辞职,并与公司协商,公司考虑到其工种具有很大的替代性,在外面市场上很容易找到其它人代替其工作,所以马上就同意了,并与其签订了协议书,与A解除了劳动关系。

  B员工在合同到期之前,也向公司提出辞职,并也与公司协商,公司考虑到招聘其它人替代其工作,存在一定的难度,没有同意其马上离职,而是要求其提前一个月向公司递交辞职信,一个月之后再离职。B也同意了,并提前一个月向公司递交了书面的辞职信,一个月之后与公司办理了交接手续,离开了公司。在此一个月的期间内,公司也找到了合适的人员替代了该员工的工作,并没有受到伤害。

  C员工也是提前提出解除劳动合同关系。公司考虑到为其办理了北京户口,而且在合同中有约定违约金为五万元,因此要求C员工向公司缴纳违约金五万元。C员工认为在职时月收入只有一千五百元,一年下来,手中根本没有什么钱,而且是刚毕业的学生,根本没有能力交这五万块钱,但是此员工发现入职之后,公司没有为他缴纳社会保险。在此种情况下,C员工想达到不向单位缴纳违约金离开单位的目的,如何办为妥?

  D员工在职时间较长,公司考虑到其已经失去了工作的热情,工作的积极性有限,因此早已经想辞退他了。但是由于其在职时间较长,工资标准又比较高,如果辞退的话,经济补偿金将是一大笔钱。为了节省下这笔钱,公司采取了克扣工资的方式,逼迫此员工自己离职。原来工资标准为八千元每月,公司遂找了个借口,每个月克扣了他四千元的工资。此员工十分郁闷,想走又不甘心走,怕自己如果辞职的话拿不到经济补偿金,再呆下去又没有前途。D如何办为妥?

  三、律师解析:

  A的辞职属于双方协商一致的辞职,没有发生劳动争议纠纷,不需要特别的分析。

  B的辞职属于预告辞职,由于没有涉及到违约责任,也十分简单,也不需要特别的分析。

  C的辞职需要做一下设计了。因为他涉及到五万元的违约金。五万元钱,对于一个初就业的大学生来说,确实是十分高十分不易偿还的。首先,由于这员工的年收入只有一万八千元,五万元超过了此员工的年收入,依据《北京市劳动合同规定》,超出部分是无效物。其次,依据上面所讲的《北京市劳动合同规定》第三十五条的规定,公司没有为其缴纳社保的,可以随时提出辞职,C员工可以据此事实与法律规定,行使其即时解除权,如果行使得当,是不需要向公司承担一分钱的违约责任的。

  D的处境,在实践中是十分可悲的。作为一名老职工,当他对公司不再有价值的时候,受到公司这样的待遇,是十分可悲的一件事。对于这种情况,我们建议此员工依据上面所说的《劳动法》第三十二条的规定,在单位克扣或者拖欠工资的情况下,员工可以随时提出辞职的规定,行使即时生效的辞职权,并且依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的规定》第十五条的规定,向单位追索解除劳动合同的经济补偿金。

  四、总结:

  员工辞职共有三种方式。每个员工在辞职之前,都要认真地想一想,到底哪一种方式适合自己,选择合适的理由,离开单位。特别提醒员工在辞职前要注意收集保存好单位侵害你合法权益的违法行为和能证明你与单位存在劳动关系的证据,例如: 解除或终止劳动合同通知书、辞退通知书、 下岗或转岗通知、 违纪处分通知书或处罚公告、争议发生前十二个月经劳动者签收的工资单或银行进账凭证、 医院诊断证明、医院病假休息建议书、劳动合同或聘(录)用协议、员工手册或劳动纪律、规章制度、劳动手册及入职证明、押金单据、考勤记录资料、单位发放的“工作证”、“服务证”、辞职申请或辞职信;其他劳动者的证言、其他与辞职相关资料的证据。以备日后发生劳动争议时有据可举,不会处于被动局面。 辞职尽量做到能够不与单位发生争议,这样才能做到和谐。如果实在做不到友好地离开,就尽量选择一种对自己有利的方式离开吧。

  五、辞职书的参考式样:

  被迫解除劳动关系通知书

  (用人单位名称)
  _________________:

  因贵单位对本人存在
  ( )未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的;

  ( )未及时足额支付劳动报酬的;

  ( )未依法为劳动者缴纳社会保险费的;

  ( )用人单位的规章制度违反法律、法规的规定,损害劳动者权益的;

  ( )因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的;

  ( )法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。

  ( )用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的,或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的,劳动者可以立即解除劳动合同,不需事先告知用人单位。------等违法行为(根据你的实际情况改写单位违法行为的内容),侵犯了本人的合法权利,为此本人被迫提出辞职。依据国家劳动法律法规的相关规定,特通知贵单位于 年 月 日正式解除双方劳动关系。并要求贵单按照法律有关规定支付本人解除劳动关系经济补偿金、赔偿金、加班费、补缴社会保险、因未订立书面劳动合同而应支付二倍工资中的未支付工资(根据你的实际情况改写要求的项目内容)等.望贵单位收到本通知后三日内给予答复。

  特此通知!

  此通知一式二份,一份寄公司,一份本人留底。

  签收人: 通知人:

  签收日期 通知日期: 年 月 日

  注意一定要在通知书中例举出单位的具体违法行为 ,写上因单位违法行为而使你被迫提出辞职或被迫解除劳动关系。千万不要碍于面子,在辞职通知书上写上“因为个人原因、另有发展、家里有事需要辞工处理”等理由,这样将会使你处于极不利的地位,使原本该打赢的官司而成为输家。
温馨提示:答案为网友推荐,仅供参考
第1个回答  2010-12-04
试用期内,提前三天通知企业;过了试用期的,提前三十天书面通知企业即可。
同时,可以要求企业多付一个月的工资,即企业自用工之日起超过一个月没有与员工签订劳动合同期间的双倍工资。
另,如企业没有给你买社保,可同时以企业没有依法买社保为由辞职,要求企业支付经济补偿金。本回答被网友采纳
第2个回答  2010-12-05
没有合同 你的劳动报酬各方
相似回答